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修法后的勞務法案 建筑勞務公司如何過渡?

???發布時間:2019-08-19 17:04:51???來自:文超勞務??? 閱讀:次

  2012年12月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議通過了《關于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》(以下簡稱《決定》),該《決定》自2013年7月1日起施行。該《決定》規定“本決定公布前已依法訂立的勞動合同和建筑勞務協議繼續履行至期限屆滿,但是勞動合同和建筑勞務協議的內容不符合本決定關于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規定的,應當依照本決定進行調整;本決定施行前經營建筑勞務業務的單位,應當在本決定施行之日起一年內依法取得行政許可并辦理公司變更登記,方可經營新的建筑勞務業務。具體辦法由國務院勞動行政部門會同國務院有關部門規定。”請注意,這里規定的是“本決定公布前”的勞動合同和建筑勞務協議繼續履行至期限屆滿,僅僅是不符合“同工同酬”要求的要進行調整,臨時性、輔助性或者替代性這“三性”要不要符合新要求呢?從前后文看,非常簡單,此前的建筑勞務不受此限,也就是說:新人新辦法,老人老規矩。

修法后的勞務法案 建筑勞務公司如何過渡?

  建筑勞務既得利益者的力量太強大了,強大到全國人大常委會都必須低頭。全國人大常委會在《關于〈中華人民共和國勞動合同法修正案(草案)〉的說明》明確了修法原則和重點,其中之一就是:“規范建筑勞務既要積極又要穩妥,妥善處理好修法前后法律實施的銜接問題,實現平穩過渡”。《勞動合同法》上述修改貌似在給建筑勞務安排合理過渡,但實際上是給他們在開“后門”。一方面對“同工同酬”做不抵觸要求,另一方面卻在“三性”上不做要求,甚至是原來的勞動合同和建筑勞務協議繼續履行至期限屆滿。當年的《勞動合同法》第59條第2款可是這樣規定的:“用工單位應當根據工作崗位的實際需要與建筑勞務單位確定派遣期限,不得將連續用工期限分割訂立數個短期建筑勞務協議。”現實當中確實非常多派遣公司與用工單位簽訂的是沒有結束期限的派遣協議,這豈不就是一勞永逸?永遠不會有期限屆滿的時候。用工單位是此規定的利益關聯體,想必也暗自高興躲過了新規則,大不了給個“同工同酬”,至少還可以保住建筑勞務這一用工形式。要是勞動者與派遣單位簽了一份無固定期限勞動合同,豈不也就是“終身為奴”了?再說了,怎么證明是“本決定公布”之后簽的派遣協議?在我們這個以造假出名的泱泱大國里,任何時候派遣單位與用工單位都可以倒簽一份2012年12月28日之前的派遣協議。新法又被架空了,同學們看明白了么?

  如果還不明白,再給你一個例證。上述規定同時明確了“本決定施行前經營建筑勞務業務的單位,應當在本決定施行之日起一年內依法取得行政許可并辦理公司變更登記,方可經營新的建筑勞務業務”,也就是說,無論是否取得行政許可,舊的建筑勞務業務都不受影響!繼續履行即可!有人說,至少還有一個建筑勞務用工數量的比例控制線吧。筆者也聽說了比例控制線的N個版本,有說20%的,有說10%的,也有說6%的,到現在也沒有結果。關鍵是,無論比例線高低,如果“同工同酬”了,仍可套用前述“后門”。你想想看,這些派遣單位哪家沒有背景?自家孩子當然是自家疼了,何況利益攸關。部門立法真是要不得。

  人力資源和社會保障部2013年4月19日發布了一個《建筑勞務行政許可管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《辦法》),又來征求大家意見了。該《辦法》第31條規定的“過渡規定”再次印證了上述“過渡辦法”:“建筑勞務單位在《決定》公布后、施行前訂立的勞動合同和建筑勞務協議,在《決定》施行后,應當依照《決定》執行”、“《決定》施行前經營建筑勞務業務的單位,應當在2014年6月30日前依照本辦法取得建筑勞務行政許可后,方可經營新的建筑勞務業務;2014年6月30日前未取得行政許可的,除《決定》公布前已依法訂立的勞動合同和建筑勞務協議可以繼續履行至期限屆滿外,不得經營其他新的建筑勞務業務”。說得這么清楚,惟恐利益關聯方不明白《決定》的立法技巧。都說得這么白了,不用再解釋了吧?

  該《辦法》還細化了建筑勞務行政許可的具體制度,也再次強調了罰則,可是怎么看都覺得是在為建筑勞務的壟斷保駕護航。比如,“被依法撤銷行政許可的建筑勞務單位,其已經訂立的勞動合同和建筑勞務協議可以繼續履行,但期限最長不得超過兩年”(這僅是針對新的業務,千萬不要誤解為是對《決定》的修正)、“任何單位和個人未經許可,擅自違法經營建筑勞務業務的,由人力資源社會保障行政部門按照《中華人民共和國勞動合同法》第九十二條第一款的規定,責令其停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下罰款”(抄自《決定》)、“建筑勞務單位違反《中華人民共和國勞動合同法》有關建筑勞務規定的,由許可機關責令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款,并吊銷其《建筑勞務經營許可證》”(也抄自《決定》)、“外商投資企業申請經營建筑勞務業務的,應當與中國境內的建筑勞務單位合資經營”、“不得設立外商獨資建筑勞務單位”(肥水不流外人田)。

  可是,有朋友問筆者:限期改正的期限大概有多長時間?改正的方式是僅是將派遣員工退回給派遣公司還是需要將派遣員工轉成正式員工?筆者還是答不上來,只能弱弱地分析:限期改正的期限法律并未規定,一般由勞動監察部門酌情確定,實踐中一般為15-30日,因為勞動監察部門應當自立案之日起45個工作日內作出處理,所以整改時間一般也不會超過此限;將派遣員工退回派遣單位是一種改正途徑,終結派遣關系轉為正式員工也是一種改正途徑,在法律沒有明確規定的情況下,只能根據派遣協議和實際情況酌情處理了。但筆者轉念一想,麻煩大了:諸如上海外服之類的派遣機構設計的派遣協議版本簡直是搶錢模式,對用工單位絕對不利。真心希望此次《辦法》能夠明確這些問題的答案,幫一下真的需要過渡的用工單位的忙,不然又是人為刀俎,你為魚肉。

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